Modificación del trazado de servidumbre de paso. Ius variandi del propietario del predio sirviente

La facultad de modificar unilateralmente la servidumbre de paso viene prevista en el Art. 90.3 de la actual Ley de Derecho Civil de Galicia, cuyo contenido se transcribe a continuación:
 
“si por razón del lugar asignado primitivamente o de la forma establecida para el uso de la servidumbre esta llegara a ser innecesariamente incómoda para el dueño del predio sirviente o dificultara gravemente la realización en el mismo de obras, reparaciones o mejoras importantes, podrá variarla por su cuenta, siempre que ofrezca en el mismo fundó otro lugar o forma igualmente idóneos, y de modo que no resulte perjuicio alguno para el dueño del predio dominante ni para los que tengan derecho al uso de la servidumbre”.
 
Interesa destacar, para explicar la situación expuesta de un modo práctico,  que la reciente Sentencia núm. 200/2015 de 6 mayo de la Sección 6ª de la Audiencia Provincial de Pontevedra, en un supuesto similar al propuesto en el presente artículo, estimó una modificación de trazado de servidumbre de paso pronunciándose del siguiente modo:
“Así pues, el pequeño aumento de longitud del paso, que no perjudica a la demandada, manteniendo una anchura y giros que no minoran en absoluto el servicio que viene ofreciendo el actual trazado, consideramos que debe ceder ante la innegable y sobre todo innecesaria incomodidad que al dueño del predio sirviente le supone el mantenimiento de la servidumbre en su trazado actual.”
También, y en idéntico sentido, y desde un punto de vista teórico, destacamos los siguientes pronunciamientos:
  • Sentencia de la Audiencia Provincial de Ourense de 9 de noviembre de 2004
“la posibilidad de instar la variación de una servidumbre se confiere por el legislador condicionada al cumplimiento de los siguientes requisitos, cuya concurrencia corresponde analizar de oficio al Juzgador por tratarse de presupuestos de la acción: a) que la solicite el propietario del predio sirviente; b) que resulte incómoda o prive de hacer obras, reparos o mejoras importantes en el fundo sirviente; c) que la variación sea costeada por quién la insta; d) que se ofrezca otro lugar o forma igualmente cómodos mediante la sustitución de la primitiva servidumbre por otra que la sustituya y que grave la misma finca sirviente; y e) que no resulte perjuicio alguno al dueño del predio dominante o a los que tengan derecho al uso de la servidumbre.”
  • Sentencia de 5 de septiembre de 2011 de la Audiencia Provincial de Pontevedra 
“…para que el dueño del predio sirviente pueda variar o modificar la servidumbre de paso se requieren dos requisitos: a) que su configuración actual le resulte (innecesariamente) incomoda, o le prive claramente de realizar en su finca obras, reparaciones o mejoras importantes; y b) que ofrezca otra configuración igual de cómoda, de suerte que no resulte perjuicio para el dueño del predio dominante( art. 545   CC  y 90 LDCG).”
De este modo, se puede afirmar que la Ley de Derecho Civil de Galicia legitima la modificación unilateral de trazado de servidumbre siempre que, y en palabras de la última sentencia transcrita, se cumplan dos condiciones previas:
a) que su configuración actual le resulte (innecesariamente) incómoda, o le prive claramente de realizar en su finca obras, reparaciones o mejoras importantes
b) que ofrezca otra configuración igual de cómoda, de suerte que no resulte perjuicio para el dueño del predio dominante
De similar modo, y anticipando los requisitos procesales de la acción, se pronunció la Sentencia núm. 193/2006 de 5 abril de la Sección 1ª de la Audiencia Provincial de Pontevedra:
Con lo que sí está de acuerdo la Sala es que el ejercicio del «ius variandi» no puede conllevar nunca una menoscabo o perjuicio en el ejercicio de la servidumbre por parte del dueño del predio dominante, y así dispone el art. 545 que «Sin embargo, si por razón del lugar asignado primitivamente, o de la forma establecida para el uso de la servidumbre, llegara ésta a ser muy incómoda al dueño del predio sirviente o le privase de hacer en él obras, reparos o mejoras importantes, podrá variarse a su costa, siempre que ofrezca otro lugar o forma igualmente cómodos, y de suerte que no resulte perjuicio alguno al dueño del predio dominante o a los que tengan derecho al uso de la servidumbre».
Con fundamento en ello cabe establecer que constituyen requisitos para la viabilidad de la acción, y son necesarios para afirmar la posibilidad de instar la variación de una servidumbre  los siguientes: 
A) Que la solicite el propietario del predio sirviente;
B) Que resulte incómoda o prive de hacer obras, reparos o mejoras importantes en el fundo sirviente;
C) Que la variación sea costeada por quién la insta;
D) Que se ofrezca otro lugar o forma igualmente cómodos mediante la sustitución de la primitiva servidumbre por otra que la sustituya y que grave la misma finca sirviente;
E) Que no resulte perjuicio alguno al dueño del predio dominante o a los que tengan derecho al uso de la servidumbre.
Por ello y a modo de conclusión, se puede configurar ese <<ius variandi>> como aquel derecho que el ordenamiento jurídico concede al titular del predio sirviente para modificar el lugar de la servidumbre o la forma de su ejercicio. Este se inscribe dentro del principio del ejercicio civiliter de la servidumbre, presuponiendo siempre la prueba de la incomodidad o el prejuicio de la servidumbre en su disfrute por el propietario del predio dominante.
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1 comentario
  1. lis dijo:

    Hola muy buenas .tengo una duda por mi finca doy una servidumbre de paso .mi finca está vallada desde tiempos inmemoriales teniendo una puerta de acceso de 2.6 metros .por la dicha puerta doy acceso a mi vecino que atraviesa mi finca y al llegar a la suya tiene un hueco en el muro de separación de su finca y la mia de 2.6 m.pues vien yo quiero cerrar mi parcela dejando solo la servidumbre de puerta a puerta que es lo que hay toda la vida.mi vecino dice que devo dejarle tres metros minimo. Por dentro de la puerta .con eso quiere decir al entrar 2.6 dentro de mi finca 3 metros.quien me puede resolver esto.

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